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李易桐律师,民革党员,从业近20年,2009年创办黑龙江李易桐律师事务所,连续多年被评为哈尔滨市优秀律师,曾获黑龙江省杰出法学人物、南岗区普法先进个人等殊荣,现任黑龙江省金融法协会常务理事、黑龙江律师协会刑事辩... 详细>>
律师姓名:李易桐律师
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代 理 词
审判长、合议庭:
黑龙江李易桐律师事务所依法接受上诉人王兰英委托,作为其二审辩护人,现就合议庭总结的焦点问题提出如下意见:
本案的原始证据包括病例及证人证言,依据基础事实做出进一步的鉴定,才能客观真实的确认被上诉人一的病情形成原因,然而,原审法院却基于错误事实做出的鉴定及一份属于孤证的证人证言,就对认定了事实,严重违反事实及法律。
一、关于因果关系
法大[2016]医鉴字第1084号《司法鉴定意见书》(以下简称法大鉴定意见)与病理记载内容矛盾,致使鉴定得出错误的可能性意见。
法大鉴定意见书载明:“未提示短期内有感冒、发烧等病史”。然而原告在哈医大学附属第一医院住院记录首页中记载,被上诉人在2013年1月28日入院时即表明2013年1月27日“昨晚患儿出现发热、体温最高致38度,给予静点退热药物……”;1月29日的会诊意见中明确记裁“近期有感染病史”;2013年1月31日的会诊记录中也明确记载,“10余天前有感冒、腹泻病史”, 上述情况明确记载于医院病历,鉴定人员以短期内无感冒、发烧等病史为鉴定依据,显然会得出错误意见。
3、鉴定意见与鉴定检材的论述互相矛盾
法大鉴定意见第6页第一段中分析第1点称:“横贯性脊髓炎为感染或毒素侵及脊髓所致的疾病。起病时可有低热、病变部位神经根痛,肢体麻木乏力和病变节段束带感……”。原告完全具备横贯性脊髓炎的症状:1、病例证明有感染病史;2、多位家长与其母亲对话,互相印证证实上诉人母亲称被被上诉人妈妈称“被上诉人在家就经常腿麻,经常犯病,像家常便饭一样”,被上诉人即符合有感染病史的条件,也符合有肢体麻木乏力的条件,应属典型的脊髓炎症状,(北京儿童医院及博爱医院的音响诊断及出院诊断均在被上诉人监护人对病史的误导陈述下做出的),但鉴定机构已对脊髓炎的症状作了明确表述,又对客观存在的证据。
4、法大《司法鉴定意见书》鉴定人出庭时称鉴定结论有待庭审查明的庭审查明并确认事实
鉴定结论应具有确定性、惟一性、排他性,法大的鉴定意见却是:“考虑被鉴定人兰妍雨馨目前双下肢瘫痪由外伤性因素导致脊髓损伤引起”。当庭接受质询时称其鉴定需法院查明事实,并非签订能确认某些事实,由此可见,鉴定意见并非一个确定性结论,他提供的仅是一种可能性。这样一种可能性提供给法院,法院不应作为证据使用。该鉴定意见不应作为定案依据。
5、法大《司法鉴定意见书》与原回民医院的《鉴定书》相反,回民鉴定所的鉴定意见,有必要请作出不同鉴定意见的鉴定人出庭,向法庭说明情况,以利法庭正确裁判。
对能够相互印证的证据未与采信
二、证人证言的效力认定
本案事实无视频录像,现场情况只能靠证人证言客观的反应,案发当天的情形有两组证据呈现出两种事实,一是舞蹈教室现场家长的证言,二是上诉人一及其母亲的陈述。三位证人的证言能够互相印证,证明被上诉人一在舞蹈班没有做任何动作,唯一为其做下腰动作的人是被上诉人的母亲。其实是证明即便被上诉人一确因动作而伤,也是被上诉人一的母亲造成的,与上诉人完全无关。被上诉人陈述,她妈妈为她做了下腰动作,老师没有扶她下腰,是自己在老师带领下做了向后仰的动作,两组证言能够重合的事实是唯一为其做下腰动作的人是被上诉人的母亲,一审对这一事实做出了认定,而被上诉人母亲却在二审对其为被上诉人一下腰的动作予以否认,也就是在答辩中否定了一审判决认定的事实。仅凭这一点,一审判决做出双方均不认可的事实认定,这样的事实必然是错误的! 一审法院依据法大的鉴定意见认定被上诉人的病情与上诉人的舞蹈教学之间存在因果关系。但能够印证的事实却是上诉人王兰英没有对上诉人一实施“下腰”动作,而是被上诉人的妈妈对被上诉人一实施了“下腰”等动作;经庭审中对鉴定人员的询问,鉴定人员对于事实的经过也明确表示,谁下腰的事实是需要人民法院来查实认定的,鉴定意见中所称的“下腰”动作是需要查实的,而不是已经确认的事实。既然这个动作没有证据显示是由上诉人完成的,鉴定意见中又明确载明了有相应的动作,这个动作通过双方印证的说法可确认是上诉人母亲实施了相应动作导致其女儿患病。
综上,法大鉴定意见一份不具有客观、结论又不具有唯一、与医疗档案相矛盾,与此前的由回民医院司法鉴定意见矛盾,上诉人一的证言为孤证,能够印证的部分是其母亲为其实施了能导致疾病的下腰的动作,无论是脊髓炎还是几岁岁上导致的疾病,均与上诉人王兰英无关
二、上诉人一家经济非常困难
(一)事实谎言:
1、甩腰是她强迫
2、自己弯腰倒下的
3、抱孩子走的错的,是大家安慰下领孩子走的
4、打电话来孩子爸爸来打车走的,
5、入院时间1点半入门诊,入院记录写
,入当时瘫痪去的,应马上入院,但实际时5、10
6、哈医大出院小节记录显示是好转出院
7、脊髓炎在哈治疗好转后,到北京有5天未治疗的记录,到北京是激素治疗,激素治疗会回
8、软瘫和硬瘫的区别
(二)病例
1、哈医大
2、北京儿童
3、博爱医院
(三)要求播放视频,孩子在视频中说的话,妈妈教一句孩子说一句、提供几次的核磁共振影像
(四)回民鉴定人
(五)一审认定事实有无,孩子的话是孤证,没有其它证据证实
(六)关于十佳,在鉴定单位时强调了10佳单位,但专家却说他们是全国10家,而非十佳。
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